О правовом режиме цифровых активов и возможности защиты прав на криптовалюту в суде с Эдуардом Давыдовым, партнером NOA Circle

Закон «О финансовых цифровых активах» вывел криптоактивы из тени и приравнял их к имуществу. Теперь в законодательстве есть ряд ограничений, которым необходимо следовать при совершении сделок с цифровыми монетами. Подробнее о том, какие манипуляции с криптовалютами на законной основе могут совершать пользователи в ходе интервью рассказал Эдуард Давыдов, партнер NOA Circle. Также были подняты вопросы налогообложения и возможности защиты прав на цифровые активы в суде.

 - Как мы все знаем, 1 января вступил в силу закон «О финансовых цифровых активах», который закрепил статус криптовалют в качестве имущества. Что это означает в юридическом смысле и накладывает ли это какие-то ограничения на использование ЦФА в привычном для пользователей понимании?

 - Для начала давайте разберемся для каких целей закон о ЦФА закрепил за криптовалютами статус Имущества. Многие уже здесь начинают путаться и не совсем правильно трактуют данную норму. Законом о ЦФА внесены изменения в части признания криптовалют имуществом в следующие Федеральные законы:

1. "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"
2. "О несостоятельности (банкротстве)"
3. "Об исполнительном производстве"
4. "О противодействии коррупции"

Это означает, что криптовалюты потенциально могут быть учтены в рамках конкурсной массы должника-банкрота, на них формально можно обращать взыскание (правда, до сих остается загадкой, в том числе с технической стороны, каков конкретный механизм обращения взыскания или истребования в отношении этих активов), есть правовая база для идентификации операций с криптовалютами и соответствующих клиентов российскими банками и организациями финансового рынка.

Использование криптовалют – повод для банка проверить, не происходит ли отмывание доходов и финансирование террористов. Кроме того, несмотря на официальное признание статуса цифровых валют Банк России внес изменения в требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, которыми перечень «подозрительных» операций был дополнен операциями по обороту цифровых валют.

Что касается закона "О противодействии коррупции", то теперь соответствующим лицам доходы «от» и имущество «в виде» криптовалют, также необходимо раскрывать в специальном порядке, предусмотренном законом.

Самое важное для криптоэнтузиастов признание Криптовалют имуществом еще не произошло, я говорю о законопроекте, который внесет изменения в Налоговый кодекс РФ.

Так, законопроектом № 1065710-7 (в текущей редакции) предусматривается следующее:

• в целях НК РФ цифровая валюта признаётся имуществом;
• введение обязанности налоговых резидентов в срок не позднее 30 апреля года, следующего за отчетным, сообщать о получении права распоряжаться, в том числе через третьих лиц, цифровыми валютами и представлять в налоговые органы отчеты об операциях (гражданско-правовых сделках) с ними и об их остатках;
• налоговые органы получают полномочия запрашивать выписки по операциям на счетах физических лиц, не являющихся ИП, в банке, и справки о переводах электронных денежных средств при установлении признаков, указывающих на возможное нарушение законодательства и наличии согласия руководителя (заместителя руководителя) вышестоящего налогового органа или руководителя (заместителя руководителя) ФНС России в случаях, если операции на счетах в банке связаны с операциями по переводу цифровой валюты;
• вводится ответственность за непредставление отчета об операциях (сделках) и об остатках в отношении цифровых валют или представление таких документов с недостоверными сведениями - штраф в размере 10 % от наибольшей из двух сумм: суммы поступлений или списаний «крипты» за отчетный год, информация о которых не была представлена;
• появляется ответственность за непредставление в срок сообщения о получении права распоряжаться цифровыми валютами, отчета об операциях (сделках) и об остатках в виде штрафа в размере 50 000 рублей;
• вводится ответственность за неуплату или неполную уплату сумм налогов по операциям, расчеты по которым осуществлялись с использованием «крипты» - штрафа составит 40% от суммы неуплаченного налога в части таких операций;
• к перечню операций, не облагаемых НДС, добавится осуществление операций, связанных с обращением цифровой валюты;
• будет установлено, что цифровые валюты не будет являться амортизируемым имуществом в целях налога на прибыль;
• впервые сообщения о получении права распоряжаться ЦВ и отчеты должны быть представлены в налоговый орган не позднее 30.04.2022 г, первым отчетным годом будет 2021 год.  Если к этому моменту не вступят в силу форматы соответствующих документов их можно представить лично или через представителя, направить по почте заказным письмом, передать в электронной форме по телекоммуникационным каналам или через личный кабинет.

Иными словами, устанавливается порядок введения «крипты» в легальное поле налогообложения, что, согласно Закону о ЦФА, обеспечивает ей и судебную защиту.

Резидент в случае оборотов ЦВ по «дебету» или «кредиту» на сумму свыше 600 000 руб., будет обязан под угрозой налоговой ответственности (рассматривается также вопрос о внесении в Госдуму законопроекта об установлении уголовной ответственности) уведомить налоговые органы о факте обладания криптовалютой и представить масштабный отчет об операциях с ней с остатками по году и расшифровкой операций. Скорее всего, этот отчет будет похож на отчет по операциям по зарубежным счетам, предусмотренный в настоящее время валютным законодательством. Документы с 2023 г. можно будет подать только в электронном виде, но при этом первый раз декларировать операции придётся до 30 апреля 2022 г. ФНС России также каким-то неведомым образом планирует устанавливать способы определения курса нескольких тысяч криптовалют к рублю.

Отмечу, что статус законопроекта в парламенте пока неочевиден, однако я ожидаю его принятие и вступление в силу с 01.01.2021 года, то есть задним числом.

Исходя из положений Закона о ЦФА можно сделать вывод, что под формально установленные ст.14 Закона о ЦФА ограничения не подпадают следующие сделки:

• купля-продажа самих цифровых валют (где сама криптовалюта рассматривается в качестве товара), их обмен одну на другую;
• майнинг (в отсутствие прямого и точного правового регулирования, майнинг можно пока определить как совокупность действий, направленных на создание новых единиц цифровых валют, при этом, на мой взгляд майнеру следует оформить свою деятельность юридически, то есть оформить ИП или юридическое лицо);
• получение и выдача займов криптовалютой;
• применение криптовалют в обеспечительных сделках (например, залог). В то же время необходимо отметить, что на текущий момент обеспечить залогом криптовалют возможно только обязательства заемного рода (например, банковский кредит), так как обеспечение иных обязательств (например, купля-продажа) может привести к реализации ЦВ в оплату товара, работы или услуги;
• дарение и иная безвозмездная передача;
• внесение в уставный капитал (такие операции уже совершались и ранее принятия Закона о ЦФА при условии рыночной оценки актива);
• иной перевод цифровой валюты с одного кошелька на другой не в оплату товаров, работ, услуг. В то же время необходимо понимать, что перевод криптовалюты без указания комментария к «платежу» породит риски спорной квалификации операций с ЦВ.

К операциям в зоне прямого риска можно отнести предоставление криптовалютами отступного (так как по сути, происходит погашение обязательства криптовалютой).

Не урегулирован и находится в «серой» зоне статус перехода цифровых валют к правопреемникам, в том числе при наследовании, а также судьба криптовалюты при разделе имущества супругов. В этой части не остаётся ничего иного, кроме как пользоваться принципом диспозитивности гражданского законодательства: разрешено то, что не запрещено.

Таким образом, прямого запрета совершать сделки с самой криптовалютой формально не установлено, однако необходимо учитывать, что гражданское законодательство РФ на текущий момент не предусматривает цифровую валюту в качестве отдельного объекта гражданских прав, в связи с чем судебная защита любых прав на криптовалюту представляется в текущем режиме весьма затруднительной.

Российские резиденты (российские компании, российские подразделения иностранных компаний, физические лица - резиденты РФ) не вправе рассчитываться криптовалютами за товары, работы, услуги или получать криптовалюту в качестве оплаты за товары, работы, услуги. В связи с этим запрещено распространение информации о предложении и (или) приеме ЦВ в качестве встречного предоставления за передаваемые ими (им) товары, выполняемые ими (им) работы, оказываемые ими (им) услуги или иного способа, позволяющего предполагать оплату цифровой валютой товаров (работ, услуг) – то есть нельзя рекламировать платежи криптовалютой любым способом.

 - Законно ли сейчас являться держателем криптовалюты? Есть ли какие-нибудь ограничения по объему средств и прочее, а также нужно ли об этом информировать какие-то регулирующие органы, например налоговую? 

 - Исходя из изложенного выше, инвестировать в криптовалюты, то есть приобретать их, хранить и продавать - абсолютно законно, при этом ограничения существуют только у отдельных категорий лиц, принимающим по долгу службы решения, затрагивающие вопросы суверенитета и национальной безопасности России. Кроме того, в настоящее время на рассмотрении в Государственной Думе также находится законопроект, обязывающий кандидатов на выборные должности раскрывать сведения о владении ЦФА и ЦВ. Что касается информирования налоговой о наличии у Вас криптовалюты – ждем принятия поправок в НК РФ до конца года, такая обязанность может появиться уже в следующем году. 

 - В продолжение темы предыдущего вопроса хотелось бы уточнить, а как пользователь может подтвердить статус владельца? К примеру, если у кого-то похитят средства из кошелька или человек потеряет цифровые активы в ходе мошеннической схемы или взлома биржи, то есть ли у него возможность отстоять свои права на криптовалюту в суде?

 - Требования российских резидентов, связанные с криптовалютами, подлежат судебной защите только при условии информирования ими о фактах обладания цифровой валютой и совершения гражданско-правовых сделок и (или) операций с цифровой валютой в порядке, установленном законодательством РФ о налогах и сборах.

То есть возможность судебной защиты формально поставлена в зависимость от уведомления налоговых органов о наличии у лица криптовалюты, а также полном и своевременном декларировании доходов с нее. Строго говоря, такая ситуация противоречит Конституции РФ, которая не предусматривает постановку вопроса о наличии права на справедливый суд в зависимости от исполнения каких-либо публичных обязанностей. Однако, с другой стороны, таким образом государство как раз пытается решить вопрос с подтверждением статуса обладателя правами на криптовалюты. Стоит отметить, что на текущий момент, порядка информирования обладанием криптовалютами официально не существует и вводится тем самым законопроектом № 1065710-7, который с февраля 2021 года вызывает жаркие споры в юридическом сообществе и Государственной Думе, при этом далее первого чтения он пока не ушел.

Косвенно же, статус обладателя можно подтверждать документами обосновывающих операции с криптовалютой, таких как, отчеты по операциям на криптобирже, выписки с банковских карт, подтверждающих приобретение криптовалют у официального продавца. При этом, конечно, желательно взаимодействовать с централизованными поставщиками, которые проводят процедуру KYC, ведь только в этом случае возможно установить связь «кошелька» с определенным номером или Аккаунта - с конкретным человеком.

Если же говорить о криптовалюте находящейся на «холодном» хранении или с помощью сервиса, где нет KYC и прочих процедур позволяющих идентифицировать владельца, как, например, децентрализованные биржи (DEX), то здесь, связь «кошелька» с физическим лицом зачастую установить непросто, а доказать в суде будет практически невозможно.

Во-первых, покупка криптоактивов, как правило, не сопровождается заключением каких-либо официальных договоров, во-вторых, выписки с криптовалютных кошельков могут выглядеть как обезличенные распечатки операций с номерами транзакций, представленных в виде символов, в том числе в части получателей средств, а связь «кошелька» с определенным номером с конкретным человеком зачастую установить непросто.

Но проблема судебной защиты криптовалют в России состоит не только и не столько в этом, она шире. Показателен кейс 2019-2020 гг. в Российской судебной практике, в котором суд указал, что действующему законодательству РФ не известен такой способ защиты права как «обязание» обеспечить возврат криптовалюты на цифровые кошельки.

Здесь позитивен тот факт, что суд указал, что криптовалюта – «иное» имущество в соответствии со ст.128 ГК РФ. Судебная защита криптовалют в РФ максимально затруднена отсутствием прямого указания «цифровых валют» и способов их истребования в гражданском законодательстве, сложностью сбора доказательственной базы, подтверждающей наличие криптоактивов и их транзакции, а также их предварительным «декларированием» в налоговых органах (при отсутствии нормативной базы и утвержденных форм для такого декларирования).

 - Так как криптовалюты, по сути, признаны имуществом, то тогда возникает вопрос: можно ли передавать их по наследству, оформлять на них дарственную, официально указывать в завещании и т.д.? Можно ли вообще как то официально оформить передачу права владения цифровыми активами? 

 - Статус перехода цифровых валют к правопреемникам находится в «серой» зоне. Да, передать по наследству криптовалюту можно, что называется «на бумаге», но как ее завещать технически? Я очень сомневаюсь, что нотариус сможет выделить такое имущество при составлении завещания, во всяком случае пока такие сделки не станут нормой. Приемлемым решением на данный момент выглядит «закрытое завещание», в котором можно, например, указать пароль от криптокошелька и/или seed фразу. Ни у кого, в том числе у нотариуса, нет доступа к такому завещанию. С дарением ситуация выглядит проще: можно осуществить прямой перевод криптовалюты на адрес одаряемого, указав его в договоре дарения. Но, важно помнить, что дарение не облагается налогом только в случае с близкими родственниками, а противном случае такой доход будет налогооблагаемым.

 - Может ли государство изъять у пользователя криптовалюту в связи с неуплатой долгов или любыми другими судебными делами, сопровождающимся конфискацией имущества? Что об этом говорит закон? 

 - Законодательство формально позволяет обращать взыскание на криптоактивы, в том числе в исполнительном производстве и банкротстве, однако пока не содержит реальных механизмов для такого взыскания.

 - Законно ли в России выпускать криптовалюту или человеку, который хочет запустить свой токен, придется зарегистрировать компанию в иностранном государстве?

 - Часть 4 статьи 14 Закона о ЦФА содержит бланкетную норму о том, что организация выпуска и (или) выпуск, организация обращения ЦВ в РФ регулируются в соответствии с федеральными законами. На сегодняшний день специальное законодательство по этому вопросу отсутствует.

В то же время Закон о ЦФА содержит также понятие цифровых финансовых активов (далее - ЦФА), под которыми понимаются цифровые права, включающие денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества, право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг, которые предусмотрены решением о выпуске ЦФА в порядке, установленном Законом о ЦФА, выпуск, учет и обращение которых возможны только путем внесения (изменения) записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы. При этом под распределенным реестром понимается совокупность баз данных, тождественность содержащейся информации в которых обеспечивается на основе установленных алгоритмов (алгоритма).

Таким образом, прежде чем заняться выпуском своего токена на территории РФ, для начала нужно его классифицировать с точки зрения действующего законодательства, поскольку, в отличие от цифровых валют, регулированию которых посвящена всего одна статья Закона о ЦФА (ст.14), в отношении ЦФА вводится вполне конкретное правовое регулирование:

• выпуск, учет и обращение ЦФА возможны только путем добавления записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в другие системы;
• права, удостоверенные ЦФА, будут возникать у их первого обладателя с момента внесения в систему записи о зачислении ему таких активов. Эти записи смогут вносить только ИП и юрлица, вид и объем прав по ЦФА  оговариваются решении об их выпуске;
• ЦФА учитываются только в специальной системе их выпуска, записи о ЦФА можно вносить или изменять по указанию эмитента этих активов и их обладателя;
• ЦБ РФ уже определил признаки ЦФА, которые вправе покупать только квалифицированные инвесторы (в том числе ЦФА, выпущенные иностранными эмитентами, при этом в отношении иных ЦФА пороговая сумма приобретения для физических лиц, не являющихся квалифицированными инвесторами, составляет 600 тыс. руб. в эквиваленте за календарный год);
• к правоотношениям, возникающим при выпуске, учете и обращении ЦФА в соответствии с Законом о ЦФА, в том числе с участием иностранных лиц, применяется российское право;
• закрытого списка сделок, которые можно будет совершать с ЦФА, нет. В Законе о ЦФА упоминаются, в частности, купля-продажа ЦФА, а также обмен ЦФА одного вида на такие же активы другого вида;
• сделки потребуется заключать через оператора обмена ЦФА. Им могут стать банки, организаторы торговли и другие юридические лица. Все они должны состоять в специальном реестре таких операторов. 

 - Насколько сейчас легальны сделки по покупке/продаже криптовалюты? Предусматривает ли закон какие-ограничения и правила совершения таких сделок (использование специальных сервисов, лимиты и т.д.)?

 - Такие сделки абсолютно легальны. В законе не поименованы какие-либо ограничения на счет способа приобретения или реализации цифровых валют.

 - Могут ли люди продавать товары/услуги за криптовалюту или действующее законодательство полностью исключает эту возможность? Есть ли какие-то “лазейки”?

 - На текущий момент, как установлено Законом о ЦФА, рассчитаться криптовалютой законным образом за товары, работы, услуги в России нельзя. Учитывая планы Росфинмониторинга по контролю за оборотом криптовалют, я бы не рекомендовал искать и пользоваться лазейками. Не стоит забывать, что операции с криптокошельком могут быть отслежены по IP-адресу, который с очевидностью будет находиться в России, а привязка платежной системы к телефону с номером «+7» тоже очевидна при осуществлении контрольных мероприятий разного рода. 

 - В дополнение к предыдущему вопросу хотелось бы тогда уточнить, а есть ли у пользователей возможность купить что-то за имеющуюся у него криптовалюту, к примеру, в США или другой стране, более дружественно настроенной к цифровым активам? Что говорит закон на этот счет?

 - Формально, норма закона, запрещающая принимать в оплату криптовалюту Резидентами РФ запрещает и расплачиваться ей, за исключением случая, если физлицо проживает менее полугода на территории РФ в году совершения сделки. Формулировка расплывчатая и ее трактовка неоднозначна, однако, ввиду того, что ответственность за совершение оплаты в криптовалюте не установлена, и пока мы не видим ее в проекте, платить за товар на территории стран где это разрешено – допустимо.

 - Давайте подведем небольшой итог: какие сделки с криптовалютой на законодательном уровне разрешены на территории России, а чего делать категорически нельзя.

 - Разрешено то, что не запрещено. А запрет пока установлен лишь на прием криптовалюты в качестве средства платежа. Но опять же, важно понимать, что не все сделки, ввиду особенности самой технологии криптовалют, могут быть реализованы с точки зрения самого механизма.

 - А есть ли какие-нибудь легальные способы обойти имеющиеся ограничения? 

 - Если говорить о запрете приема криптовалют в качестве оплаты – на рынке уже есть множество сервисов, которые предлагают решения по процессингу криптовалютных платежей. То есть оплату клиент делает в крипте, а приходит она на счет уже в виде фиата. Однако, на мой взгляд такие конструкции нежизнеспособны, поскольку нельзя даже рекламировать возможность платежей криптовалютой любым способом.

 - Предусмотрены ли какие-нибудь санкции за нарушение законодательства и как государство отслеживает эти самые нарушения? 

 - В настоящее время есть законопроект, который предполагает внесение изменений в Кодекс об Административных правонарушениях (КоАП):

Незаконный прием цифровой валюты или иного способа, позволяющего предполагать оплату цифровой валютой товаров (работ, услуг) влечет наложение штрафа на граждан в размере от двадцати тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией предмета административного правонарушения либо без таковой; на должностных лиц - от пятидесяти тысяч до четырехсот тысяч рублей с конфискацией предмета административного правонарушения либо без таковой; на юридических лиц - от ста тысяч до миллиона рублей с конфискацией предмета административного правонарушения либо без таковой.

Блокчейн, например Биткоина – открыт. И любой может отследить все совершенные в нем транзакции. Остается только соотнести физических лиц с конкретными адресами (кошельками). Как это возможно технически, сказать довольно сложно. Однако, мы наблюдаем, что те же криптобиржи, например, вводят более строгие правила к процедуре KYC и все чаще заставляют своих пользователей раскрывать свои персональные данные.

Регулирование в области криптовалют еще довольно несовершенно, в нем много “серых пятен”, неточностей и противоречий. Однако, чтобы не иметь проблем с законом, стоит придерживаться действующих правил и ограничений, а также следить за активной работой правительства в этом направлении.